Договор поручительства в системе госзаказа

2135
 Горошков С. В.
Заместитель директора ГБУК г. Москвы «МДТ им. К.С. Станиславского»
Заказчики часто попадают в ситуации, когда неукоснительное соблюдение формальных требований Закона № 94-ФЗ бывает в той или иной степени затруднительным. Одна из таких ситуаций связана с использованием договора поручительства в качестве обеспечения исполнения контракта, в частности, с процедурой внесения этого обеспечения.

Основные положения

Одним изспособов обеспечения исполнения обязательств по гражданско-правовым договорамбюджетного учреждения, государственным или муниципальным контрактам,заключаемым по результатам размещения заказа (далее — контракты), являетсядоговор поручительства (ч. 4 ст. 29, ч. 4 ст. 38, ч. 19 ст. 41.12, ч. 28.5 ст.65 Закона № 94-ФЗ).

Государственный или муниципальный контракт заключается заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд. В целях удовлетворения нужд бюджетных учреждений в товарах, работах или услугах в установленном законодательством порядке заключаются гражданско-правовые договоры.

Следует учесть!

Участник размещения заказа, на которого в силу Закона № 94-ФЗ возлагается требование о пред- ставлении заказчику обеспече- ния исполнения контракта, вы- бравший такой способ обеспече- ния, как договор поручительства, сам не выступает стороной этого договора. По договору поручи- тельства такой участник разме- щения заказа является третьим лицом.

Законом оразмещении заказов определяются требования к лицу, выступающему поручителем, идокументам, представляемым таким лицом в подтверждение его соответствияустановленным требованиям. Если при проведении конкурса, аукциона или запросакотировок в конкурсной или аукционнойдокументации, извещении о проведении запроса котировок было установленотребование об обеспечении исполнения контракта, контракт может быть заключентолько после представления лицом, с которым он заключается, такого обеспечения.

Какустановлено ст. 361 ГК РФ, по договору поручительства поручитель обязываетсяперед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним егообязательства полностью или в части.

Договор поручительства:

  • может быть заключен вобеспечение обязательства, которое возникнет в будущем (ст. 361 ГК РФ);
  • должен быть совершен вписьменной форме, несоблюдение которой влечет его недействительность (ст. 362ГК РФ);
  • не может быть односторонним.

В случае заключения контрактапо результатам размещения заказа сторонами договора поручительства,обеспечивающего надлежащее исполнение обязательства по контракту (основногообязательства), должны выступать организация-поручитель и заказчик, являющийсякредитором по основному обязательству.

Отсутствиенеобходимости участия должника в качестве стороны договора и обязательностьподписания такого договора, т. е. принятия поручительства кредитором, следуетиз положений ГК РФ и подтверждается арбитражной практикой.

Вместе с тем Законом № 94-ФЗне устанавливается обязанность заказчика вступать в какие-либо отношения с третьимилицами в целях согласования возможности предоставления ими поручительства заисполнение обязательства по контракту.

Процедура внесения обеспечения

Следует иметь в виду, что до истечения срока, установленного конкурсной, аукционной документацией или извещением о проведении запроса котировок дляподписания контракта, у заказчика может не быть информации о наличии илиотсутствии у потенциального контрагента возможности представить договорпоручительства.

Согласно ч. 1 ст. 29, ч. 1ст. 38, ч. 11 ст. 41.12, ч. 28.5 и ч. 37 ст. 65 Закона № 94-ФЗ в случаенепредставления в установленный срок документа, подтверждающего внесениеобеспечения исполнения контракта (договора поручительства), участник размещениязаказа должен быть признан уклонившимся от заключения контракта.

Существуюттакие варианты исполнения обязанности по внесению обеспечения исполненияконтракта:

  • участник размещения заказаможет представить заказчику договор поручительства, подписанный только состороны поручителя, и предложить подписать его заказчику;
  • участник может представитьдоговор, заключенный им и поручителем, для проставления заказчиком на такомдоговоре отметки о принятии поручительства.

Очевидно,что как один, так и другой вариант не является надлежащим исполнениемучастником размещения заказа возложенных на него обязанностей. Участникпредставляет заказчику фактически только проект договора поручительства и можетлишь способствовать заключению такого договора заказчиком и организацией-поручителем,не имея возможности каким-либо образом влиять на ситуацию и обеспечить егозаключение.

Какустановлено абз. 2 ст. 421 ГК РФ, понуждение к заключению договора недопускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договорпредусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством.

Всоответствии с п. 1 ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становитсяобязательным для сторон с момента его заключения. Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФдоговор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащихслучаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Ни ГК РФ,ни законодательством о размещении заказов не предусматривается обязанностьзаказчика подписать представленный ему участником размещения заказа договорпоручительства. Поскольку условия такого договора не согласовывались сзаказчиком, он вправе отказаться от его заключения. В этом случае по истечении установленного для заключенияконтракта (основного обязательства) срока участник размещения заказа долженбыть признан уклонившимся от его заключения в связи с непредставлением имобеспечения исполнения контракта.

Арбитражная практика

Непредставление обеспеченияисполнения контракта не всегда признается арбитражными судами основанием дляпризнания участника размещения заказа уклонившимся от заключения контракта ивключения его в реестр недобросовестных поставщиков.

Так,например, в решении Арбитражного суда Приморского края от 27.05.2010 по делу №А51-3865/2010 указывается, что уклонением от заключения контракта считаетсяналичие совокупности обстоятельств — непредставления участником размещениязаказа в срок подписанного контракта и непредставления им обеспечения исполненияконтракта. По мнению суда, непредставление обеспечения исполнения контракта припредставлении подписанного контракта не может быть признано уклонением отзаключения контракта.

Вместе стем подобная позиция не находит широкой поддержки. Основная масса судебныхрешений подтверждает обоснованность признания участника размещения заказауклонившимся от заключения контракта в случае непредставления обеспечения егоисполнения (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от16.02.2011 по делу № А40-67280/10-92-323; постановление Второго арбитражногоапелляционного суда от 17.03.2011 по делу № А17-4819/ 2010; постановление ФАСПоволжского округа от 23.03.2011 по делу № А49-4292/2010 и др.).

Наличие у заказчикаформального основания для отказа от подписания договора поручительства и, какследствие, от заключения контракта с победителем торгов (запроса котировок)создает возможность манипулирования недобросовестным заказчиком результатамиторгов (запроса котировок). Манипулирование может производиться с цельюзаключения контракта с участником, сделавшим второе по степени выгодностипредложение при проведении конкурса, аукциона или запроса котировок. При этомразница в ценовых предложениях, особенно в случае проведения торгов в формеконкурса, не предполагающего подачу предложений участниками торгов в режимереального времени, может быть весьма значительной.

Следует учесть!

Согласно постановлению Прави- тельства РФ от 20.02.2006 № 94 “О федеральном органе исполни- тельной власти, уполномоченном на осуществление контроля в сфе- ре размещения заказов на постав- ки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд” ФАС Рос- сии является уполномоченным фе- деральным органом исполнитель- ной власти, осуществляющим кон- троль в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для феде- ральных государственных нужд.

Мнение ФАС России

ФАС России предлагается инойподход к рассмотрению сложившейся ситуации. В письме от 23.05.2011 № ИА/19715"О порядке заключения договора поручительства, представляемогопобедителем в качестве обеспечения исполнения государственного илимуниципального контракта" указывается, что волеизъявлением заказчика напринятие представленного участником размещения заказа поручительства являетсяподписание им контракта. При этом подписи заказчика на договоре поручительстване требуется. Исходя из того, что согласно п. 3 ст. 154 ГК РФ договор являетсявыражением согласованной воли сторон, а в соответствии с п. 2 ст. 434 ГК РФдоговор в письменной форме может быть заключен путем составления как одногодокумента, подписанного сторонами, так и путем обмена документами, ФАС России делаетвывод о возможности признания заключенным договора поручительства в случаеподписания заказчиком обеспечиваемого поручительством контракта (основногообязательства).

Поручительство при проведении электронного аукциона

Если при заключении контрактапо результатам конкурса участник размещения заказа передает заказчику оригиналдоговора поручительства и документы, подтверждающие соответствие поручителяустановленным требованиям, то документ, подтверждающий внесение обеспеченияисполнения контракта, направляется участником размещения заказа заказчику вформе электронного документа, подписанного электронной цифровой подписью лица,имеющего право действовать от имени участника размещения заказа (ч. 4 ст. 41.12Закона № 94-ФЗ).

В случае представления обеспеченияв форме договора поручительства направляемый заказчику документ являетсякопией договора поручительства, несодержащей подписи поручителя и заверенной только электронной цифровойподписью должника.

Закон № 94-ФЗ непредусматривает обязанности участника размещения заказа, с которым заключаетсяконтракт, по передаче заказчику впоследствии оригинала договорапоручительства.

Такоеположение создает возможность представления недобросовестным участникомразмещения заказа документов, содержащих недостоверные сведения о поручителе,объеме и условиях обеспечения обязательств и т. п. Кроме того, при отсутствииу заказчика подписанного поручителем документа взыскание с него долга в связис неисполнением должником обязательства по контракту может быть в дальнейшемзатруднительным.

Подведем итоги

Трудности, связанные с реализацией положений Закона № 94-ФЗна этапе заключения контракта, не являются непреодолимым препятствием для заключения заказчиками контрактов по результатам проведенных торгов (запросов котировок). Поручительство представляетсобой наиболее доступный и широко используемый способ обеспечения исполнения контрактов.

Вместе с тем недостаточная правовая определенность в использовании этого инструмента создает предпосылки для совершения недобросовестных действий как участниками размещения заказа, таки заказчиками.



Секретные материалы!

Есть статьи, которые мы не можем показывать на сайте в общем доступе. Подпишитесь на нашу специальную рассылку и получите информацию, которую мы открываем только избранным! Это бесплатно.

Школа Главбуха госучреждения

Школа Главбуха государственного учреждения

Научитесь работать без ошибок и нареканий!

Записаться в Школу

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

А еще...





Опрос

Часто ли к Вам приходит учредитель с проверкой и находит ошибки в учете ОС?

  • Приходит редко и не находит ошибок 100%
  • Приходит часто и находит ошибки от 1 до 5 0%
  • Приходит часто и находит ошибки свыше 5 0%
результаты

Рассылка

© 2011–2017 ООО «Актион бухгалтерия»

«Учет в учреждении» – Журнал для бухгалтеров бюджетной сферы

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Учет в учреждении».
Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор). Свидетельство о регистрации СМИ Эл №ФС77-62697 от 10.08.2015.


  • Мы в соцсетях
Сайт предназначен для бухгалтеров бюджетных и автономных учреждений

Чтобы продолжить чтение статьи на портале, пожалуйста, зарегистрируйтесь. Это бесплатно и займет всего 53 секунды. У нас на сайте:

Фото
  • 6000 статей
  • 14 000 ответов на вопросы
  • 300 видеосеминаров
  • 500 форм документов с образцами
  • Бесплатная правовая база
  • Сервисы, которые помогу составить учетную политику, определить код КОСГУ

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Зарегистрируйтесь и скачайте файл!

Только зарегистрированные пользователи могут скачивать файлы с сайта. Это бесплатно и займет всего несколько секунд. У нас на сайте:

Фото
  • 6000 статей
  • 14 000 ответов на вопросы
  • 300 видеосеминаров
  • 500 форм документов с образцами
  • Бесплатная правовая база
  • Сервисы, которые помогу составить учетную политику, определить код КОСГУ

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль