Заключение агентского договора

740

Вопрос

На территории нашей организации - природного парка, экскурсоводы - физические лица хотят осуществлять экскурсионную деятельность. Мы хотим заключить с ним договор по которому экскурсоводы обязаны будут уплачивать в кассу парка 20% от стоимости экскурсии по прейскуранту, т.к. если заключать договора подряда с каждым экскурсоводом и деньги ( по ценам установленным прейскурантом) за экскурсию будут поступать в кассу, мы будем выплачивать им доход по договору ( а это 80% от экскурсий), отчитываться в ИФНС И ПФР, сверх того уплачивать взносы в ПФР в размере 27,1% из доходов Учреждения. А в случае когда экскурсовод будет уплачивать в кассу парка процент от экскурсии, мы можем из программы установить какую сумму какой экскурсовод заработал на территории нашего парка за проведенные экскурсии. В этом случае мы можем предоставить  сведения о полученных доходах в налоговую инспекцию, и они будут привлечены к декларированию доходов. Правомерна ли наша позиция? по какому коду дохода мы сможем представить сведения? Какой договор лучше составить в этом случае?

Ответ

В данной ситуации целесообразно заключить агентский договор.

 

Оформить отношения с клиентом можно одним из трех видов договоров: комиссия, агентирование, поручение. Первый критерий выбора – у кого возникают права и обязанности по сделке с покупателем. Посредник может действовать от своего имени – по договору комиссии или по агентскому договору, заключенному по модели договора комиссии. Если посредник согласится реализовать товар от своего имени, ему придется: 1) исполнить обязательства, предусмотренные законом для продавца (например, передать товар покупателю); 2) передать клиенту денежные средства, полученные от покупателя в качестве оплаты. Дело в том, что собственником таких средств считается клиент (п. 1 ст. 996 ГК РФ). Посредник же либо не имеет права претендовать на эти денежные средства, либо становится собственником только их части.

Денежная сумма, выплачиваемая покупателем, может включать в себя долю посредника в виде вознаграждения по посредническому договору – в случае если стороны посреднического договора определили награду как процент от суммы сделки с третьим лицом  и при этом посредник самостоятельно рассчитывает и удерживает награду.

Второй критерий выбора – какие действия вправе совершать посредник.

Если обязанность посредника – совершить одну или несколько однотипных сделок по реализации товара, то с клиентом имеет смысл заключить договор поручения (договор комиссии – в случае, если посреднику не удалось убедить клиента заключить договор поручения).

Если посредник должен совершить комплекс юридических и фактических действий, то отношения с клиентом нужно оформить с помощью агентского договора.

По закону предметом договоров комиссии и поручения могут быть только юридические, а не фактические действия. Договор комиссии и поручения здесь не подойдут. Пример агентского договора приведен в материалах.

Но следует учесть, что организация, заключая договор от своего имени организация признается налоговым агентом, а значит, должна удержать и заплатить НДФЛ.

Перечень доходов, с которых гражданин, не являющийся предпринимателем, должен самостоятельно рассчитать и уплатить НДФЛ, приведен в пункте 1 статьи 228 Налогового кодекса РФ. Доходы, которые организация выплачивает гражданину на основании агентского договора, в этот перечень не входят.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух для коммерческой версии

1. Рекомендация: Нужно ли удержатьНДФЛ с суммы выплат по агентскому договору. Организация от своего имени , но по поручению гражданина сдает в арендупринадлежащее ему помещение . Арендная плата поступает на счет организации

Да, нужно.

По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется совершить за вознаграждение определенные действия по поручению и за счет другой стороны (принципала). В зависимости от условий договора агент может выступать:

  • от своего имени;
  • от имени принципала.

Об этом сказано в статье 1005 Гражданского кодекса РФ.

В большинстве случаев НДФЛ должны удержать и заплатить в бюджет налоговые агенты (источники выплаты дохода). Но иногда получатель дохода платит налог самостоятельно (в таких случаях организация не будет налоговым агентом) (п. 1 и 2 ст. 226 НК РФ).

Перечень доходов, с которых гражданин, не являющийся предпринимателем, должен самостоятельно рассчитать и уплатить НДФЛ, приведен в пункте 1 статьи 228 Налогового кодекса РФ. Доходы, которые организация выплачивает гражданину на основании агентского договора, в этот перечень не входят. Поэтому, заключая договор с арендатором от своего имени, организация признается налоговым агентом в отношении выплат по агентскому договору, а значит, должна удержать НДФЛ.* Такой вывод позволяет сделать пункт 1 статьи 226 Налогового кодекса РФ.

Такого мнения придерживается и Минфин России в письме от 8 февраля 2007 г. № 03-04-06-01/29.

Сергей Разгулин,

действительный государственный советник РФ 3-го класса

2. Гражданский кодекс РФ. Часть вторая

<…>

Статья 1005. Агентский договор

1. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.*

2. В случаях, когда в агентском договоре, заключенном в письменной форме, предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента.

3. Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.*

4. Законом могут быть предусмотрены особенности отдельных видов агентского договора.

Статья 1006. Агентское вознаграждение

Принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре. Если в агентском договоре размер агентского вознаграждения не предусмотрен и он не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса. При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.*

Статья 1007. Ограничения агентским договором прав принципала и агента

1. Агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.

2. Агентским договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

3. Условия агентского договора, в силу которых агент вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения или место жительства на определенной в договоре территории, являются ничтожными.

Статья 1008. Отчеты агента

1. В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором. При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора.

2. Если агентским договором не предусмотрено иное, к отчету агента должны быть приложены необходимые доказательства расходов, произведенных агентом за счет принципала.

3. Принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о них агенту в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом.

<…>

3. Рекомендация: Комиссия, агентирование, поручение: преимущества и риски разных видов договоров для посредника

<…>

<…>

Работа с организациями-заказчиками – основной источник дохода для любого посредника. Соответственно, если для клиента (комитента, принципала, доверителя) важен результат посреднического договора (посредник совершил сделку с третьим лицом, выполнил какие-либо фактические действия и т. п.), то для посредника важно получить вознаграждение за свои услуги.

Отношения посредничества оформляются одним из трех видов договоров: комиссия, агентирование, поручение. Договоры существенно отличаются друг от друга. Например, есть различия в предмете договора, правовом статусе посредника, порядке отказа от исполнения обязательства.*

Существует несколько критериев, по которым выбирают вид посреднического договора:

1) какие действия вправе совершать посредник;

2) у какой из сторон возникают права и обязанности по сделке с третьим лицом;

3) какую ответственность может нести посредник за ненадлежащее исполнение поручения;

4) в каких случаях клиент может отменить данное посреднику поручение;

5) в каких случаях можно в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора;

6) сколько клиентов выбрать для работы.

Особые критерии нужно учитывать в ситуациях, когда посредник собирается реализовать имущество клиента или приобрести для клиента товар. Об этих критериях см. отдельные рекомендации:

Какие действия может совершать посредник в рамках разных видов посреднических договоров

Прежде чем заключить один из договоров (комиссии, поручения или агентирования), посредник должен оценить свои возможности. То есть понять, какие именно действия он планирует выполнить в рамках договора:

  • совершить одну или несколько сделок в интересах клиента (например, заключить договор купли-продажи с покупателем);*
  • выполнить иные юридические действия помимо сделок (к примеру, представить интересы клиента в суде);
  • совершить комплекс действий, причем как юридических (включая сделки), так и фактических (маркетинговые исследования, реклама товара и т. д.).

Для каждого из трех видов посреднических договоров закон устанавливает конкретный перечень действий, которые может выполнять посредник. Поэтому для разных видов посреднических услуг лучше подходят разные виды договоров.

Если посредник намерен совершить только сделку (несколько сделок), стоит воспользоваться договорами комиссии или поручения (в зависимости от того, кто будет выступать стороной по сделке с третьим лицом).

Пример выбора договора комиссии или поручения

Клиент поручает посреднику заключить договор поставки с третьим лицом. Предмет договора – конкретная вещь. Отношения носят разовый характер: клиент не намерен в будущем работать через посредника. В таком случае уместнее заключить с клиентом договор комиссии или поручения.

Если посредник обязался выполнить иные юридические действия (представительство в суде, действия патентного поверенного и т. д.), то имеет смысл заключить договор поручения. Договор комиссии в такой ситуации заключить нельзя, поскольку комиссионер вправе совершать в интересах клиента только сделки ( п. 1 ст. 990 ГК РФ).

Агентский договор необходимо заключить в тех случаях, когда посредник должен совершить целый комплекс разнообразных действий: как юридических, так и фактических (впрочем, среди теоретиков есть и другие мнения относительно предмета договора агентирования, но суды редко принимают их во внимание).*

Пример выбора агентского договора

Клиент намерен реализовать произведенный товар, но нет конкретного покупателя. В таком случае организация заключает агентский договор с посредником (агентом). В обязанности агента могут входить:

  • маркетинговые исследования;
  • реклама товара;
  • поиск покупателя;
  • заключение договора купли-продажи товара с покупателем.*

В данном примере лишь заключение договора купли-продажи – юридическое действие, все остальные – фактические.

У кого из сторон посреднического договора возникают права и обязанности по сделкам с третьими лицами

Посредник может действовать:

Это важнейший критерий для выбора посреднического договора. Практическое значение состоит в том, у кого (у посредника или у его клиента) возникают права и обязанности по сделке с третьим лицом и кто несет ответственность по этой сделке.

Предположим, организация-изготовитель работает через посредника. Цель посреднического договора – сбыть какой-либо товар. Посредник заключает договор купли-продажи с третьим лицом в интересах клиента. К кому будет предъявлять претензии третье лицо, если по договору купли-продажи посредник передаст товар ненадлежащего качества?

Ответ зависит от того, у кого первоначально возникли права и обязанности по договору купли-продажи – у клиента или у посредника.

<…>

Виктор Анохин

доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист РФ,

председатель Арбитражного суда Воронежской области в отставке

Виталий Перелыгин

эксперт ЮСС «Система Юрист»

Александр Бычков

начальник юридического отдела ЗАО «ТГК Салют»

4.Рекомендация: Какой посреднический договор заключить с клиентом, если тот намерен реализовать товар

<…>

Зачастую услугами организации-посредника желают воспользоваться те компании (клиенты), которые намерены реализовать товар, но не могут сделать это самостоятельно (например, из-за отсутствия времени, опыта или подходящих покупателей). В итоге посредник принимает на себя обязательство совершить с третьими лицами (покупателями) сделки, направленные на реализацию имущества клиента, а клиент выплачивает посреднику вознаграждение.

Оформить отношения с клиентом можно одним из трех видов договоров: комиссия, агентирование, поручение.* Первоочередная задача посредника – выбрать оптимальный вид договора. Если этого не сделать, могут возникнуть негативные для посредника последствия. К примеру, выяснится, что ответственность перед покупателем должен нести не клиент, нарушивший свои обязательства, а сам посредник.

Существует несколько критериев, по которым выбирают вид посреднического договора:

1) у какой из сторон возникают права и обязанности по сделке с покупателем, а значит, какая из сторон выступает в роли продавца по такой сделке и несет ответственность перед покупателем за нарушение своих обязательств по ней;

2) какие действия вправе совершать посредник;

3) какую ответственность может нести посредник за ненадлежащее исполнение поручения: отвечает ли он только за нарушение своих обязательств по посредническому договору или же еще несет и ответственность за неисполнение сделки покупателем;

4) в каких случаях клиент может отменить данное посреднику поручение;

5) в каких случаях можно в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора;

6) сколько клиентов выбрать для работы: сможет ли посредник полноценно работать с другими клиентами, если заключит новый посреднический договор.

Посреднику, намеренному продать товар клиента, особенно важно учесть первые два критерия. Они подробно проанализированы в настоящей рекомендации. Об остальных критериях см. отдельную рекомендацию, посвященную выбору посреднического договора независимо от содержания и характера поручения, – Комиссия, агентирование, поручение: преимущества и риски разных видов договоров для посредника.

Первый критерий выбора – у кого возникают права и обязанности по сделке с покупателем*

Посредник может действовать:

Практическое значение состоит в том, у кого (у посредника или у его клиента) возникают права и обязанности по сделке с покупателем и кто несет ответственность по этой сделке.

Посреднику выгодно, когда права и обязанности по сделке с покупателем возникают у клиента. В такой ситуации клиент (доверитель, принципал) самостоятельно действует в качестве продавца и несет перед покупателем ответственность за нарушения обязательств по совершенной посредником сделке.

В то же время посредник должен понимать, что нередко клиент намерен воспользоваться посредническими услугами как раз для того, чтобы самому не выступать в роли продавца по сделке с третьим лицом. Другими словами, главной причиной, по которой клиент обратился за помощью, может быть желание реализовать товар исключительно от имени посредника. Если посредник согласится реализовать товар от своего имени, ему придется:

1) исполнить обязательства, предусмотренные законом для продавца (например, передать товар покупателю);

2) передать клиенту денежные средства, полученные от покупателя в качестве оплаты. Дело в том, что собственником таких средств считается клиент ( п. 1 ст. 996 ГК РФ). Посредник же либо не имеет права претендовать на эти денежные средства, либо становится собственником только их части;*

Обоснование

Денежная сумма, выплачиваемая покупателем, может включать в себя долю посредника в виде:

Кроме того, могут возникнуть ситуации, когда посредник, самостоятельно ведущий расчеты с покупателями, получит возможность удержать денежные суммы по правилам о зачете встречных требований.

3) нести перед покупателем ответственность за нарушения по договору купли-продажи (к примеру, если покупатель получит некачественный товар).

Правда, впоследствии посредник, действующий от своего имени и понесший ответственность перед покупателем, получит право потребовать от клиента возместить убытки, если докажет, что нарушения по сделке с покупателем возникли по вине клиента. К примеру, если клиент передал на реализацию некачественный товар ( абз. 4 ст. 1000 ГК РФ, п. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. № 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии»; далее – информационное письмо № 85).

Однако добиться возмещения убытков, вероятнее всего, окажется непросто. Например, посреднику может не удаться доказать размер убытков или причинно-следственную связь между их возникновением и нарушениями со стороны клиента.

К тому же уже сам факт того, что посреднику придется предъявлять требование к клиенту и участвовать в судебных разбирательствах, можно расценить как негативное последствие реализации товара от своего имени.

Вместе с тем, любая сделка в интересах клиента (независимо от того, действует посредник от своего имени или нет) будет совершаться за счет клиента ( п. 1 ст. 971, п. 1 ст. 990, п. 1 ст. 1005 ГК РФ). В частности, у клиента может возникнуть обязанность возместить расходы, понесенные посредником при исполнении поручения ( п. 2 ст. 975, ст. 1001 ГК РФ). К числу таких расходов могут относиться затраты посредника, связанные с приемом товара от клиента и (или) его передачей покупателю, а иногда и затраты на хранение товара.

Совет

Иногда посредник может привести доводы, которые заставят клиента самостоятельно выступить в роли продавца (т. е. заключить с посредником договор поручения или агентский договор по модели договора поручения). В итоге посредник окажется в выгодном положении.

Возможны две ситуации, когда посреднику, вероятнее всего, удастся убедить клиента заключить посреднический договор, по которому посредник будет действовать от имени клиента.

1. Клиент намерен продать товар конкретному лицу, причем клиенту важно выступить именно в роли продавца.

Примеры ситуаций, когда клиенту выгодно, чтобы посредник продал товар от имени клиента

2. Клиент намерен продать недвижимое имущество.

В такой ситуации посреднику стоит пояснить, что если он будет выступать в роли продавца, то не сможет самостоятельно исполнить сделку ввиду специфики правового режима недвижимости ( п. 23 информационного письма № 85).

Обоснование

Читайте в следующих номерах журнала "Учет в учреждении"
    Читать


    Ваша персональная подборка

      Школа Главбуха госучреждения

      Школа Главбуха государственного учреждения

      Научитесь работать без ошибок и нареканий!

      Записаться в Школу

      Самое выгодное предложение

      Самое выгодное предложение

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      А еще...






      Рассылка

      © 2011–2017 ООО «Актион бухгалтерия»

      «Учет в учреждении» – Журнал для бухгалтеров бюджетной сферы

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Учет в учреждении».
      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор). Свидетельство о регистрации СМИ ПИ № ФС-77-62323 от 03.07.2015.

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      30 000 ответов на вопросы специалистов госсектора

      Чтобы продолжить чтение, пожалуйста, зарегистрируйтесь. Это бесплатно и займет всего минуту, а вы получите:

      • Более 6000 статей про учет, отчетность и платные услуги;
      • 500 образцов заполнения форм (в том числе не типовых);
      • 300 записей вебинаров от экспертов и чиновников;
      • 30 000 ответов на вопросы от читателей.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Это займет всего минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Чтобы скачать файл, зарегистрируйтесь

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Это займет всего минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      ×